Методи правового регулювання у МПП. Методи правового регулювання МПП

Особливість міжнародного права як полісистемного комплексу визначається як характерними рисами його предмета і джерел. Специфічним є також і метод (спосіб) правового регулювання, що використовується в МПП. Його основним завданням є усунення виникає у процесі здійснення міжнародних відносин приватноправового характеру «колізії» законів (від лат. collisio –зіткнення), при якій два або більше нормативних актів з різних правових систем одночасно претендують на врегулювання одного і того ж фактичного складу.

Така ситуація досить рідкісна у випадках, коли суспільне ставлення виникає між суб'єктами однієї й тієї ж державної власності й у межах конкретної держави. Однак якщо воно має одну або кілька складових, що надають відповідному відношенню міжнародного характеру, то подібний фактичний склад як би одночасно «прив'язується» відразу до кількох правових систем, кожна з яких потенційно може бути використана в даному випадку. Тому завдання правозастосовника значно ускладнюється, оскільки з усіх систем, які претендують регулювання взаємовідносин суб'єктів, необхідно вибрати одну.

Хоч би якими були значні досягнення в уніфікації права, як і раніше, залишаються Істотними відмінності в регулюванні приватноправових відносин (Навіть у рамках правових систем, що належать до однієї і тієї ж правової сім'ї, і більше – стосовно тлумачення правил одного і того ж закону, чинного в різних країнах)» як МПП за допомогою використання колізійного та матеріально-правового способів регулювання, кожному з яких притаманні свої переваги та недоліки.

Колізійний спосіб регулювання. Йому міжнародне приватне право фактично зобов'язане своїм народженням та подальшим розвитком. Проблема вибору належного джерела регулювання вирішується у разі використання спеціальних колізійних норм, формулюючих принципи, основі яких визначається застосовне матеріальне право.

Колізійний спосіб регулюванняіноді називають посилальним, оскільки, на думку деяких дослідників, колізійна норма лише «передає» відповідні відносини на дозвіл компетентного правопорядку, а не регулює їх сама. З цією точкою зору не можна погодитися.

Незважаючи на простоту, застосування колізійного способу пов'язане з низкою об'єктивних труднощів і недоліків, які значно знижують ефективність його дії.

По перше,зазначений спосіб не сприяє досягненню одноманітності вирішення однакових за змістом правових суперечок чи інших конфліктних ситуацій між контрагентами в судах різних держав, оскільки норми національних правових систем можуть по-різному підходити до регулювання тих самих відносин. Тут ми маємо справу з феноменом, який у доктрині міжнародного приватного права отримав найменування «кульгаючі відносини».

По-друге,Оскільки колізійні норми містяться у законодавстві різних країн, виникає колізія між самими цими нормами. Тому іноземне право, якого відсилає колізійна норма, може своє чергу передбачити необхідність застосування нормативних розпоряджень першої держави чи якоїсь третьої країни. Інакше кажучи, у разі жодна з національних правових систем може визнати себе компетентною у регулюванні спірного правовідносини.

В Останнім часомміжнародне співтовариство робить значні зусилля щодо усунення протиріч між колізійними нормами різних країн. З цією метою використовуються міжнародні договори, укладені між державами. Їх учасники беруть він зобов'язання застосовувати сформульовані у таких угодах однакові колізійні норми з певному колу відносин, які входять у предмет регулювання МПП. Проте прогрес, досягнутий сьогодні у цій галузі, все ще не можна визнати суттєвим.

По-третє,Колізійний метод регулювання, незважаючи на те, що він використовується при регулюванні міжнародних відносин, національний за своєю суттю. Матеріальний закон, до застосування якого неминуче призводить колізійний метод, в переважній більшості випадків буде внутрішнім закономконкретного держави, спочатку не розрахованим регулювання відносин типу МНН.

По-четверте,у тих випадках, коли відповідно до колізійних норм підлягає застосуванню іноземне право, виникає серйозна проблема з'ясування його змісту, тлумачення та принципів реалізації. Проведення якісної роботи у цій галузі становить значну складність для національних правоохоронних органів різних країн, які, звичайно ж, не можуть знати право іноземної держави з таким ступенем детальності, як своє.

Матеріально-правовий спосіб регулювання.Вирішення проблеми вибору застосовного права в рамках цього методу забезпечується за допомогою використання уніфікованих матеріальних норм, які регулюють поведінку суб'єктів відносин типу МНН без допомоги колізійних механізмів.

Поява матеріально-правового методу було викликано прагненням учасників міжнародного спілкування замінити суперечливі положення національного законодавства окремих країн системою однорідних нормативних розпоряджень, призначених для безпосереднього регулювання міжнародних неміждержавних невладних відносин. Спочатку цей метод, застосовувався лише у сфері міжнародної торгівлі – сфери, регулювання якої національне прав було найменш пристосовано, та був поширився інші інститути міжнародного приватного права включаючи міжнародний громадянський процес.

В даний час основною формою досягнення уніфікації матеріально-правового регулювання відносин у галузі МПП є висновок міжнародний, договорів. Як правило, всі вони є результатом багаторічної напруженої роботи міжнародних організацій; та конференцій і відображають баланс інтересів окремих держав у відповідних питаннях. Уніфікація норм міжнародного приватного права можлива сьогодні також через затвердження міжнародно-правових звичаїв,вироблюваних на основі широкої та одноманітної практики міжнародного співробітництва. Нарешті, як неправові допоміжні уніфіковані норми, що впливають на регулювання відносин типу МНН, слід розглядати рекомендації міжурядових та неурядових міжнародних організацій та асоціацій(наприклад, Арбітражний регламент Комісії ООН з права міжнародної торгівлі 1976, публікації Міжнародної торгової палати в Парижі або типові договори на поставку готових виробів, що розробляються різними міжнародними торговими асоціаціями), а також міжнародні традиції.

Як і колізійний метод, метод матеріально-правового регулювання відносин типу МПН має ряд недоліків, до яких можна, зокрема, віднести:

1) порівняно вузьку предметну сферу поширення уніфікованих матеріальних норм. Цей факт пояснюється небажанням держав на сучасному етапірозвитку міжнародних відносин відмовлятися часом від національно-правового регулювання відносин, які входять у предмет МПП, на користь регулювання міжнародно-правового, повноцінна реалізація якого явно пов'язана їм зі значними фінансовими, організаційними і психологічними труднощами;

2) наявність значної кількості прогалин та нечітких формулювань у текстах актів, що містять уніфіковані норми. Навіть у тих випадках, коли держави дійшли згоди щодо необхідності розробки того чи іншого договору, вони не завжди здатні дійти такої угоди щодо утримання складових її норм. Тому багато міжнародних джерел МПП носять узагальнений і неповний характер, що знижує їх регулятивні можливості і іноді може призвести до необхідності їх деталізації на рівні національного законодавства. У разі регулювання відносин буде вже неможливим без використання колізійного методу;

3) диспозитивний характер розпоряджень більшості уніфікованих норм. Прагнення розширити предметну сферу міжнародних джерел МПП і кількість суб'єктів, куди вони поширювали свою дію, змушують творців міжнародних договорів і конвенцій здебільшого відмовлятися від використання у тому текстах положень імперативного характеру. Ця обставина відкриває цілком легальні шляхи для вибіркового застосування учасниками міжнародних неміждержавних невладних відносин таких джерел чи навіть свідомого їх ігнорування;

4) сам собою факт наявності уніфікованих норм не усуває проблеми їх одноманітного застосування. Однакові категорії та поняття, що використовуються в міжнародно-правових джерелах МПП, можуть по-різному розумітися, тлумачитися та використовуватись у різних країнах.

Кожній галузі права притаманний свій метод правового регулювання. Метод - це комплекс взаємозалежних прийомів та засобів юридичного впливу на певну галузь суспільних відносин. Метод демонструє юридичну своєрідність галузі права. Загальний метод регулювання відносин у сфері МПП – це метод децентралізації та автономії волі сторін (як у будь-якій іншій галузі національного приватного права).

Безпосередньо в МПП, природно, є й спеціальні методи правового регулювання - колізійний та матеріально-правовий. Спеціальні методи МПП не протистоять один одному, а взаємодіють та поєднуються один з одним. Сама назва цих методів показує їх прямий зв'язок із нормативною структурою МПП.

Колізійний метод пов'язані з подоланням колізій у законодавстві різних країн і передбачає застосування колізійних норм (і внутрішніх, і уніфікованих). Матеріально-правовий метод передбачає наявність одноманітного регулювання приватно-правових відносин з іноземним елементом у різних державах і заснований на застосуванні матеріально-правових норм (насамперед уніфікованих, міжнародних).

Колізійний метод вважається первинним і основним у МПП, оскільки основа самого МПП - це колізійні норми. КМ- це спосіб вирішення конфліктів законів різних держав. У МПП є поняття «колодують» (зіштовхуються) закони. Правові системи різних країн по-різному регулюють одні й самі проблеми приватного права (поняття правосуб'єктності фізичних і юридичних, види юридичних та порядок їх утворення, форма угоди, терміни позовної давності тощо.).

Для правильного вирішення цивільно-правового спору, обтяженого іноземним елементом, велике значення має тут вибір законодавства. Юридично обґрунтоване вирішення питання про те, право якої держави має регулювати дане міжнародне цивільне правовідносини, сприяє усуненню колізій правових систем та полегшує процес визнання та примусового виконання іноземних судових рішень.

Колізійний метод - це отсылочный, опосередкований, опосередкований метод, заснований на застосуванні колізійних норм. Суд насамперед здійснює вибір застосовного права (дозволяє колізійне питання) і лише після цього застосовує матеріально-правові норми обраної правової системи.

У сучасному міжнародному спілкуванні зростає значення уніфікованих матеріально-правових норм і, відповідно, роль матеріально-правового методу регулювання (цей метод ще називають методом прямих розпоряджень). Матеріально-правовий метод заснований на застосуванні матеріальних норм, що безпосередньо регламентують права та обов'язки сторін, що формулюють модель поведінки.

Цей спосіб є прямим (безпосереднім) - правило поведінки конкретно сформульовано у матеріально-правовій нормі. Джерела матеріального методу - міжнародне право та національні закони, спеціально присвячені регулюванню приватно-правових відносин з іноземним елементом. Основним джерелом прямого методу є уніфіковані міжнародні матеріально-правові норми, а національні матеріально-правові норми можуть застосовуватися тільки при розгляді спору в «рідному» суді.

Матеріальний метод має серйозні переваги перед колізійним. Прямий метод незмірно зручніший, він спрощує та прискорює вирішення спору, оскільки при його застосуванні відсутні проблеми вибору права та необхідність застосування іноземного законодавства. Основні переваги матеріального методу - його визначеність, популярність правового регулювання для сторін, застосування насамперед уніфікованих (узгоджених) міжнародних норм.

У російському законодавстві встановлено примат уніфікованого матеріально-правового методу над колізійним. Колізійний метод грає субсидіарну роль - він застосовується за відсутності прямих матеріально-правових розпоряджень.

Однак, незважаючи на все сказане, досі при вирішенні приватних суперечок з іноземним елементом у практиці судів та арбітражів продовжує домінувати колізійний метод регулювання. Це насамперед тим, більшість держав переважно визнає і виконує своєї території рішення іноземних судів, якщо такі рішення засновані на національному праві цієї держави, тобто. іноземний суд при вирішенні питання про застосовне право обрав саме право тієї держави, на території якої судове рішення має бути визнане і виконане. Незважаючи на всі його недоліки, колізійний метод продовжує відігравати основну роль у МПП.

Метод- Комплекс взаємопов'язаних прийомів, засобів і способів, через які право впливає на ту чи іншу область суспільних відносин, на поведінку їх учасників, встановлюючи їхні права та обов'язки.

Колізія у вигляді означає розбіжність змісту чи зіткнення різних норм права , які стосуються одному питання.

Існують такі способи:

колізійний;
матеріально-правовий.

Обидва методи спрямовані на подолання колізії норм права.

Поряд із способами існують такі юридичні прийоми:

застереження про громадський порядок;
зворотне відсилання;
посилання на право третьої держави;
вирішення інтерлокальних, інтертемпоральних та інтерперсональних колізій.

Отже, розглянемо методи регулювання міжнародних приватноправових відносин докладніше.

Першим способом регулювання міжнародних приватноправових відносин є колізійний, сутність якого полягає у виборі компетентного правопорядку у вирішенні конкретної справи.

У внутрішньому праві кожної держави є норми, які містять правила вибору права, що підлягає застосуванню у конкретному випадку. Такі норми називають колізійними. Також колізійний спосіб регулювання називають відсилальним. Колізійна норма вказує компетентний правопорядок, хіба що відсилає визначення правий і обов'язків учасників правовідносин до права певного держави, причому колізійна норма може посилати як у вітчизняному праву, і до права іноземного государства.

Відсилочнийспосіб регулювання умовно складається з двох стадій:

вибір права за допомогою колізійної норми;
застосування матеріальних норм обраного приватного права визначення правий і обов'язків сторін.

Колізійнийспосіб регулювання здійснюється у двох правових формах,це:

національно-правова форма у вигляді національних колізійних норм, створених державою у своєму праві самостійно;
міжнародно-правова форма через уніфіковані колізійні норми, прийняті державами спільно, шляхом укладання міжнародних договорів.

Другим способом регулювання міжнародних приватноправових відносин, ускладнених іноземним елементом, є матеріально-правовий спосіб або уніфікація норм приватного права у різних державах.

Такі норми безпосередньо застосовуються до відносин, ускладненим іноземним елементом, минаючи колізійну стадію.

Однією з причин виникнення колізії та необхідності вибору права є розбіжності у змісті норм приватного права у різних державах.

Колізійну проблему можна зняти шляхом створення та застосування однакових за змістом норм права. Це досягається створенням за допомогою міжнародних договорів уніфікованих (однакових) матеріальних норм приватного права.

Так, у Цивільному кодексі РФ встановлено, що якщо в міжнародному договорі містяться матеріально-правові норми, що підлягають застосуванню до відповідного суспільного відношення, визначення на основі колізійних норм права, що підлягає застосуванню до питань, що повністю врегульовані цим міжнародним договором, виключається.

Колізійний спосіб регулювання.

Йому міжнародне приватне право фактично зобов'язане своїм народженням та подальшим розвитком. Проблема вибору належного джерела регулювання вирішується у разі використання спеціальних колізійних норм, формулюючих принципи, основі яких визначається застосовне матеріальне право. Колізійний спосіб регулювання іноді називають відсилальним, оскільки, на думку деяких дослідників, колізійна норма лише "передає" відповідні відносини на дозвіл компетентного правопорядку, а не регулює їх сама. З цією точкою зору не можна погодитися. Незважаючи на простоту, застосування колізійного способу пов'язане з низкою об'єктивних труднощів і недоліків, які значно знижують ефективність його дії.

По перше,зазначений спосіб не сприяє досягненню одноманітності вирішення однакових за змістом правових суперечок чи інших конфліктних ситуацій між контрагентами в судах різних держав, оскільки норми національних правових систем можуть по-різному підходити до регулювання тих самих відносин. Тут ми маємо справу з феноменом, який у доктрині міжнародного приватного права отримав назву «кульгаючі відносини».

По-друге, Оскільки колізійні норми містяться у законодавстві різних країн, виникає колізія між самими цими нормами. Тому іноземне право, якого відсилає колізійна норма, може своє чергу передбачити необхідність застосування нормативних розпоряджень першої держави чи якоїсь третьої країни. Інакше кажучи, у разі жодна з національних правових систем може визнати себе компетентною у регулюванні спірного правовідносини.

Останнім часом міжнародне співтовариство робить значні зусилля щодо усунення протиріч між колізійними нормами різних країн. З цією метою використовуються міжнародні договори, укладені між державами. Їх учасники беруть він зобов'язання застосовувати сформульовані у таких угодах однакові колізійні норми з певному колу відносин, які входять у предмет регулювання МПП. Проте прогрес, досягнутий сьогодні у цій галузі, все ще не можна визнати суттєвим.

По-третє, Колізійний метод регулювання, незважаючи на те, що він використовується при регулюванні міжнародних відносин, національний за своєю суттю. Матеріальний закон, до застосування якого неминуче призводить колізійний метод, у переважній більшості випадків буде внутрішнім законом конкретної держави, що спочатку не розрахований на регулювання відносин типу МНН.

По-четверте, у випадках, коли відповідно до колізійних норм підлягає застосуванню іноземне право, виникає серйозна проблема з'ясування його змісту, тлумачення та принципів реалізації. Проведення якісної роботи у цій галузі становить значну складність для національних правоохоронних органів різних країн, які, звичайно ж, не можуть знати право іноземної держави з таким ступенем детальності, як своє.

Матеріально-правовий спосіб регулювання.

Вирішення проблеми вибору застосовного права в рамках цього методу забезпечується за допомогою використання уніфікованих матеріальних норм, що регулюють поведінку суб'єктів без допомоги колізійних механізмів.

Спочатку цей метод, застосовувався лише у сфері міжнародної торгівлі – сфери, регулювання якої національне прав було найменш пристосовано, та був поширився інші інститути міжнародного приватного права включаючи міжнародний громадянський процес.

В даний час основною формою досягнення уніфікації матеріально-правового регулювання відносин у галузі МПП є укладання міжнародного договору. Як правило, всі вони є результатом багаторічної напруженої роботи міжнародних організацій; та конференцій і відображають баланс інтересів окремих держав у відповідних питаннях. Уніфікація норм міжнародного приватного права можлива сьогодні також через утвердження міжнародно-правових звичаїв, що виробляються на основі широкої та одноманітної практики міжнародного співробітництва.

Як і колізійний метод, метод матеріально-правового регулювання відносин типу МНН має поруч недоліків, До яких можна, зокрема, віднести: 1) порівняно вузьку предметну сферу поширення уніфікованих матеріальних норм. Цей факт пояснюється небажанням держав на етапі розвитку міжнародних відносин відмовлятися часом від національно-правового регулювання відносин, які входять у предмет МПП, на користь регулювання міжнародно-правового, повноцінна реалізація якого свідомо пов'язана їм зі значними фінансовими, організаційними і психологічними труднощами; 2) наявність значної кількості прогалин та нечітких формулювань у текстах актів, що містять уніфіковані норми.

Поняття та зміст принципу «автономії волі»

Автономія воліє принципом (одним із багатьох) МПП і фактично є нормотворчою самостійною ідеєю.

Цей принцип у МПП означає те, що сторони можуть обирати правову систему, реальні норми якої регулюватимуть їх відносини. Цей принцип також включається можливість визначення підсудності.

Разом з автономією волі виділяють і інститут МПП з такою самою назвою. Цей інститут займає місце у системі зобов'язальних відносин, які регулює МПП.

Сторони правочину, які мають різну державну належність мають право обрати на власний розсуд те право, яке регулюватиме їх відносини, а також застосовуватися судовою установою, ними самими або іншими компетентними органами до цієї угоди.

У правовій системі РФ цей принцип отримав такий вираз:

При укладанні договору, а також у майбутньому сторони мають право обрати за загальною угодою те право, яке застосовуватиметься до їх обов'язків та прав, згідно з цим договором. Вибране сторонами право застосовується до припинення та формування права власності, а також інших речових прав на рухоме майно без фактичної шкоди для прав третіх осіб.

Дана угода сторін про вибір права, описана вище, має бути прямо визначено походити з самих умов договору або бути виражена в письмовій формі.

Вибір сторонами певного права, який зроблено після підписання договору має так звану зворотну силу і все одно вважається дійсним без реальної шкоди для третіх осіб з моменту укладання самого договору.

Сторони договору мають право вибору належного застосування права, як окремих частин договору, так договору загалом.

Якщо із загальних обставин справи, які існували на момент обрання права випливає, що цей договір пов'язаний лише з однією країною, то вибір сторонами права іншої країни або держави не може торкатися фактичної дії імперативних державних норм тієї країни або держави, з якою реально пов'язаний договір.

Питання

У науці права виділяють кілька видів колізійних норм залежно від особливостей їх колізійних прив'язок, регульованих колізій, джерел походження, події у часі та просторі. Видове поділ колізійних норм залежить від критеріїв їхньої класифікації. Найбільш зручною класифікацією колізійних норм за їхніми видами є така:

1. Спосіб вираження волі законодавця- імперативні, альтернативні та диспозитивні колізійні норми.

В імперативних нормахможе бути лише одна колізійна прив'язка (будь-яка, крім автономії волі і похідних від неї прив'язок - критерію реального зв'язку, закону суті відносини та власного права контракту). Імперативна колізійна норма- це владне розпорядження законодавця про застосування права лише однієї конкретної держави, встановлюваного виходячи з будь-якого об'єктивного критерію. Імперативна колізійна норма виключає право вибору законодавства як судом, і сторонами правовідносини; законодавець в імперативному порядку встановлює, яке саме має регулювати дане ставлення (при цьому залежно від типу колізійної прив'язки це може бути як національне, так і іноземне право).

Альтернативні колізійні нормихарактеризуються наявністю декількох колізійних прив'язок (будь-яких, крім автономії волі і похідних від неї). Альтернативна норма надає суду право на власний розсуд вибирати застосовне законодавство (але право вибору законодавства є лише суду, але з сторін правовідносини). Альтернативні норми поділяються на прості та складні. Прості альтернативні колізійнінорми передбачають можливість застосування тієї чи іншої права. Вибір залежить лише від суддівського розсуду та фактичних обставин справи. Складні (супідрядні) альтернативні колізійні норми встановлюють основну та субсидіарну прив'язки, що застосовуються залежно від диференціації обсягу даної колізійної норми.

Основна прив'язка застосовується насамперед, а субсидіарні (їх може бути дві і більше) - відповідно до конкретних обставин справи і лише в тому разі, якщо неможливо застосувати основну прив'язку. Основна і субсидіарні колізійні прив'язки знаходяться між собою щодо підпорядкування, при цьому може бути підпорядкування першої, другої, третьої і т.д. ступенів (залежно від кількості субсидіарних прив'язок та ступеня диференціації обсягу колізійної норми). Складні підпорядковані альтернативні норми – це відносно нове явище у колізійному праві. Такі норми називають ще «ланцюжки» колізійних прив'язок.

Диспозитивні нормияк основний колізійної прив'язки передбачають автономію волі сторін (право вибору застосовного законодавства самими сторонами відносини). Термінологічно право сторін автономію волі може бути виражено по-різному: «якщо інше не передбачено договором», «якщо сторони не обмовили іншого», «правом, обраним сторонами».

У сучасному МПП спостерігається тенденція до трансформації автономії волі - з'явилася велика кількість нових колізійних правил, виведених із права сторін самим обирати застосовне законодавство: право, властиве цьому договору; власне право договору; закон сутності відносини; критерій найтіснішого зв'язку.

В даний час автономія волі та пов'язані з нею колізійні правила регулюють дуже велику кількість приватноправових відносин з іноземним елементом. Автономія волі вважається оптимальним колізійним початком, оскільки вона передбачає найбільш гнучке, "м'яке" правове регулювання. Диспозитивні колізійні норми російського законодавства мають особливу, вельми своєрідну специфіку - у більшості з них автономія волі сторін обмежена встановленням «якщо інше не передбачено законом».

Дане формулювання в принципі є улюбленим для вітчизняного законодавця - держава завжди зберігає за собою право обмежити свободу учасників громадянського обороту. Подібні формулювання суперечать основним принципам українського приватного права, сучасним тенденціям правового розвитку і з юридичної точки зору є наскрізь порочними. Дуже показові щодо цього положення, що обмежують автономію волі сторін у деліктних зобов'язаннях, - сторони мають право на вибір законодавства, але цей вибір може бути зроблений тільки на користь права країни суду.

Форма колізійної прив'язки- двосторонні та односторонні колізійні норми. Односторонні передбачають можливість застосування лише власного національного права, права держави суду (ст. 424 КТМ РФ: «До виникнення морської застави на судно застосовується закон держави, у суді якого розглядається справа»). Такі норми мають імперативний характер. В односторонніх колізійних нормах завжди лише одна колізійна прив'язка, яка звучить завжди приблизно однаково – «...регулюються правом країни суду (законом суду)».

У російському законодавстві спостерігається тенденція заміни класичного колізійного правила "закон суду" виразом "застосовується російське право". Використання подібних формулювань перетворює загальноприйняті, звичайні колізійні норми на щось, з юридичної точки зору, абсолютно незрозуміле. Класична колізійна норма має абстрактний характер і встановлює якесь загальне колізійне правило, що визначає право, що застосовується.

Якщо нормі права зазначена конкретна правова система, названо конкретне держава, це вже стільки колізійна, скільки бланкетна норма. Формулювання «застосовується російське право» порушує загальновизнану структуру колізійних норм і породжує проблему юридичної кваліфікації норм, які у розд. VI ДК РФ та розд. VII СК РФ.

Двосторонні колізійні норми передбачають можливість застосування як національного, і іноземного чи міжнародного права. Такі норми можуть мати імперативний, альтернативний та диспозитивний характер. У праві двосторонніх колізійних норм значно більше, ніж односторонніх. Колізійне правило «закон суду» вважається «жорстким» правом, а в даний час законодавства всіх держав прагнуть встановлювати «м'яке, гнучке» правове регулювання, яке можливе лише за допомогою двосторонніх колізійних норм (особливо диспозитивних). Саме прив'язка двосторонньої колізійної норми називається формулою прикріплення.

Правова форма(джерело права) - національно-правові та уніфіковані міжнародно-правові (договірні - Гаазька конвенція 1986 р. про право, що застосовується до договору міжнародної купівлі-продажу товарів) колізійні норми. Переважне застосування мають, звісно, внутрішні колізійні норми.

Специфіка уніфікованих колізійних норм у тому, що це однакові колізійні правила, створені з урахуванням міжнародних угод і є кінцевий результат процесу узгодження воль держав. Такі норми виділяються в окрему підгрупу у системі МПП. Їх відокремлення пов'язане з тим, що від внутрішніх колізійних норм уніфіковані колізійні правила відрізняються за механізмом створення (міжнародний договір – їх єдине джерело) та застосування (просторова та тимчасова сфери дії, тлумачення та застосування).

Уніфіковані колізійні норми у національній правової системі діють як норми внутрішнього права (відповідно до ст, 15 Конституції РФ, ст. 7 ЦК РФ) і за своїм правовим характером нічим від них не відрізняються. Однак уніфіковані норми завжди зберігають зв'язок з міжнародним договором, що їх породив, і в результаті не зливаються з внутрішніми колізійними, існують паралельно з ними і мають особливості, пов'язані з договірним походженням.

Значення колізійних норм - генеральні (основні) та субсидіарні (додаткові) колізійні прив'язки; загальні та спеціальні колізійні прив'язки. Генеральні колізійні, прив'язки встановлюють право, яке застосовується насамперед («основне» право). Субсидіарні колізійні норми встановлюють «додаткове право», яке застосовується лише за певних обставин (як правило, якщо з якоїсь причини не можна застосувати «основне» право). Співвідношення генеральних та субсидіарних колізійних норм аналогічне співвідношенню колізійних прив'язок у складних супідрядних альтернативних колізійних нормах.

Загальні колізійні прив'язки- це загальні більшість правових систем світу (що встановлено у вигляді сравнительно-правового аналізу) колізійні правила. З іншого боку, це загальні (наскрізні), тобто. застосовні у всіх галузях та інститутах МПП колізійні норми: особистий закон фізичної особи, закон суду, закон прапора, закон продавця, автономія волі, закон місця вчинення акту тощо. Спеціальні колізійні прив'язки сформульовані безпосередньо для конкретних інститутів МПП.

Вони застосовуються в окремих сферах приватноправових відносин з іноземним елементом: закон усиновлювача, закон дарувальника, закон місця відправлення вантажу та ін. «закон спільного місця проживання подружжя» - трансформація «особистого закону фізичної особи» тощо.

Сторінка 2 з 2

Метод міжнародного приватного права

З теорії права відомо, що кожній галузі права властивий свій особливий метод правового регулювання.

Метод - це комплекс взаємопов'язаних прийомів, коштів, через які право впливає на ту чи іншу область суспільних відносин, на поведінку їх учасників, встановлюючи їхні права та обов'язки. У методі проявляється юридична своєрідність галузі права.

Міжнародне приватне право має свої власні прийоми та засоби регламентації прав та обов'язків учасників міжнародного приватнообороту. Дана обставина є найбільш важливим показником юридичної своєрідності міжнародного приватного права, що дає підставу для виділення його в особливу галузь системи права.

Специфіка міжнародного приватного права, включаючи метод регулювання, обумовлена унікальністю об'єкта регулювання - приватноправових відносин, ускладнених іноземним елементом.

З одного боку, оскільки йдеться про приватноправових відносинах, міжнародне приватне право засноване на первинному, вихідному методі приватного права в цілому. Це метод диспозитивного регулювання чи метод координації. Він характеризується автономією і рівноправністю сторін регульованих відносин. Його початками є принципи незалежності, самостійності та рівноправності сторін, захисту приватної власності, свободи договорів.

З іншого боку, наявність іноземного елемента у приватно-правовому відношенні та його зв'язок з правом різних держав породжує особливу проблему - між нормами приватного права різних держав, вирішення якої є необхідною умовою регулювання даного відношення. Саме це визначає своєрідність комплексу юридичного інструментарію, що використовується в міжнародному приватному праві, що дозволяє виділити його особливий метод.

Метод міжнародного приватного права - Це сукупність конкретних прийомів, способів і засобів юридичного впливу, спрямованого на подолання колізії права різних держав. Насамперед він об'єднує два способи регулювання, тобто шляхи юридичного впливу, виражені в юридичних нормах:

матеріально-правовий.

Обидва вони спрямовані на подолання колізії права. Сюди ж входять конкретні юридичні прийоми, такі як:

застосування застереження про публічний порядок;
вирішення інтерлокальних та інтертемпоральних колізій;
зворотного відсилання та відсилання до права третьої держави та ін.

Нарешті, всі конкретні прийоми, засоби, методи невіддільні від первинного способу приватного права — координації, є його виразом. Особливо зримо це проявляється в категорії - основоположному принципі міжнародного приватного права, також в кінцевому підсумку спрямованому на подолання колізії права.

Виділяють такі методи міжнародного права:

колізійно-правовий (колізійний);
матеріально-правовий.

Колізійний метод міжнародного приватного права

Колізія права- Явлення багатоаспектне. Колізія (від латинського слова collisio - зіткнення) у загальному вигляді означає розбіжність змісту (зіткнення) різних, що відносяться до одного питання. У цьому плані розрізняють колізію норм права:

які у різночасно виданих законах;
породжувану ієрархією законодавчих актів (закони, підзаконні акти);
породжувану федеративним устроєм держави (наприклад, федеральні закони та закони суб'єктів Російської Федерації).

Все це приклади колізій, що виникають між нормами внутрішнього права однієї держави. Їх дозвіл лежить у сфері конституційного та інших галузей права відповідної держави.

Разом з тим колізія права - це основна категорія міжнародного приватного права. Колізія права в міжнародному приватному праві - це насамперед колізія між матеріальними нормами національного приватного права (цивільного, сімейного, трудового та ін) різних держав. Її дозвіл є необхідною передумовою правового регулювання приватноправових відносин, ускладнених іноземним елементом.

Колізія права обумовлена двома причинами:

сутнісна (приватноправові відносини лежать у сфері дії приватного права, що має національний характер, наявність іноземного елемента пов'язує його з приватним правом не однієї держави, а кількох, тобто потенційно це відношення може бути врегульовано правом кожної держави, якому належить той чи інший його елемент);
суто юридична (приватне право різних держав відрізняється, часом істотно, за своїм змістом: одні й самі питання по-різному вирішуються у праві різних держав).

Наприклад, громадянин Росії у Владивостоці уклав із японським громадянином договір про спільну господарську діяльність. Однак у зв'язку з тим, що японська сторона не виконала своїх зобов'язань, російський громадянин зазнав збитків. На його вимогу відшкодувати збитки японський контрагент відповів, що в момент укладання договору йому ще не було 20 років, за японським законодавством він був недієздатним і тому договір був недійсним. Російський громадянин звернувся до суду Владивостока з позовною вимогою, в якому вказав, що договір був укладений на території Росії, а за російським цивільним правом громадянська дієздатність у повному обсязі виникає в 18 років, і тому посилання японської сторони на недійсність договору у зв'язку зі своєю недієздатністю юридично неспроможна. Як видно, однозначної відповіді на виниклі питання немає.

Наявність у цьому цивільному правовідносинах російського та японського елементів пов'язує його як із російським, і з японським цивільним правом: відповідно до п. 1 ст. 21 ГК РФ цивільна дієздатність у повному обсязі виникає після досягнення 18-річного віку, а ст. 3 ЦК Японії 1898 (з багатьма поправками він діє і в даний час) встановлює вік цивільного повноліття «повних двадцять років». Питання, дієздатний японський громадянин чи ні, а значить, дійсний договір чи ні, то, можливо вирішено по-різному, залежно від цього, по російському чи японському праву він розглядатиметься.

Таким чином, колізія права - це об'єктивно виникає явище. Воно породжується двома причинами: наявністю іноземного елемента у приватноправовому відношенні та різним змістом приватного права різних держав, з якими це відношення пов'язане.

Колізія права в міжнародному приватному праві- обумовлена специфікою приватноправового відносини, ускладненого іноземним елементом, об'єктивна можливість застосування приватного права двох або більше держав до даному відношенню, що може призвести до різних результатів, до різного вирішення питань.

Колізійна норма - це норма, визначальна, право якої держави має бути застосоване до відповідних правовідносин. Колізійна норма носить відсилочний характер, вона лише відсилає до матеріальних норм, що передбачають вирішення відповідного питання.

Хоча колізійна норма вказує лише, закони якої країни повинні бути застосовані, її не можна розглядати як таку, що має ті ж функції, що виконує довідкове бюро на вокзалі, повідомляє пасажирам, в якому віконці вони можуть купити квиток і з якого шляху відправляється їх поїзд. Разом з матеріально-правовою нормою, до якої вона відсилає, колізійна норма висловлює певне правило поведінки учасників громадянського обороту.

Недоліки колізійного методу:

застосування колізійної норми, що відсилає до права іноземної держави, ускладнює діяльність суду чи іншого органу держави (установити зміст іноземного права не так просто;
застосування цього методу не сприяє забезпеченню одноманітності при вирішенні конфліктних ситуацій, оскільки в різних державах колізійні норми щодо одного і того ж предмета можуть і не збігатися (кінцевий результат залежатиме від того, в суді якої держави розглядається суперечка);
при колізійному методі застосовуються, зазвичай, норми загального характеру, покликані регулювати все приватноправові відносини, не розраховані відносини з іноземним елементом.

Для того щоб відповісти на спірне питання по суті, необхідно перш за все вирішити або подолати колізію права. Подолання колізії права є основним завданням, основне призначення (основна функція) міжнародного приватного права. Для вирішення цього завдання в міжнародному приватному праві історично склався особливий юридичний механізм. З цим пов'язано розуміння єдиного методу правового регулювання, властивого міжнародному приватному праву.

Матеріально-правовий метод міжнародного права

Об'єднання у складі міжнародного приватного права колізійних та матеріально-правових норм ґрунтується на необхідності двома різними методамирегулювати однорідні за характером відносини.

У п. 3 ст. 1186 ДК РФ передбачено таке положення: "Якщо міжнародний договір Російської Федерації містить матеріально-правові норми, що підлягають застосуванню до відповідного відношення, визначення на основі колізійних норм права, що застосовується до питань, повністю врегульованих такими матеріально-правовими нормами, виключається".

Це положення ДК РФ означає, що пріоритетом користується матеріально-правова норма, передбачена міжнародним договором. Тому проблема визначення в цьому випадку на основі колізійної норми права, що підлягає застосуванню, відпадає.

Переваги застосування матеріально-правового методу:

його використання створює більшу визначеність відповідних відносин, оскільки матеріально-правові норми завжди відомі заздалегідь;
при застосуванні цього методу створюється одноманітне регулювання, усувається односторонній підхід, властивий колізійному методу, коли в ряді випадків колізійна норма встановлюється якоюсь однією державою.

Недоліки матеріально-правового методу:

норми міжнародних угод можуть по-різному розумітися та застосовуватися у різних країнах;
норми міжнародних угод здебільшого вони мають диспозитивный характер (тобто. вони є обов'язковими, а можуть застосовуватися на розсуд сторін).